Vertegenwoordiging bij tegenstrijdig belang
Een bespreking van het arrest van de Hoge Raad van 21 maart 2008, LJN: BC1849, R07/012HR
In dit arrest van 21 maart jl. beperkt de Hoge Raad de werking van vertegenwoordigingsonbevoegdheid in geval van tegenstrijdig belang. Het gaat hier om de tegenstrijdig belang regeling van artikel 2:256 BW, welke luidt als volgt:
"Tenzij bij de statuten anders is bepaald, wordt de vennootschap in alle gevallen waarin zij een tegenstrijdig belang heeft met een of meer bestuurders, vertegenwoordigd door commissarissen. De algemene vergadering is steeds bevoegd een of meer andere personen daartoe aan te wijzen".
In de statuten van een vennootschap kan een regeling zijn opgenomen op grond waarvan de vertegenwoordigingsonbevoegdheid van bestuurders in geval van tegenstrijdig belang is "weggeschreven". De statuten zullen dan bepalen dat de bestuurders ook in die gevallen dat zij met de vennootschap een tegenstrijdig belang hebben, toch vertegenwoordigingsbevoegd zijn. Indien de statuten een dergelijke bepaling bevatten, is de op grond van deze statuten aan de bestuurder verleende vertegenwoordigingsbevoegdheid niet afhankelijk van een (uitdrukkelijk) besluit van de algemene vergadering van aandeelhouders (de "ava") tot aanwijzing van die bestuurder als vertegenwoordiger, althans van een besluit waarbij wordt afgezien van aanwijzing van een andere vertegenwoordiger dan die bestuurder op grond van de tweede zin van artikel 2:256 BW. Het ontbreken van een dergelijk besluit heeft dan slechts interne werking. Dit is van belang voor mogelijke aansprakelijkheid van de bestuurders op grond van artikel 2:9 BW.
De Hoge Raad beperkt hiermee de tegenstrijdig belang regeling in die zin dat het wel degelijk mogelijk is om in de statuten de vertegenwoordigingsonbevoegdheid van bestuurders in geval van tegenstrijdig belang wat betreft de externe werking weg te schrijven. Intern blijft het bestuur verplicht om de ava tijdig te informeren zodat zij in de gelegenheid is om een andere vertegenwoordiger in het geval van tegenstrijdig belang aan te wijzen, of daarvan af te zien.